要点
- 马来西亚:Foo Fio Na 案与双轨标准
- 英国:糖尿病孕妇与未被提及的风险
- 新加坡:先有三步测试,后有立法
- 评析:这项比较说明了什么,没有说明什么
- 关于知情同意沟通的实务要点
- 参考案例与资料
病人投诉医生从没提过某项风险,在吉隆坡、伦敦和新加坡,法院会用措辞不同的标准来审理。不过,三地的法律最终走到了相近的位置,而且马来西亚走在前头。联邦法院在2006年12月29日就 Foo Fio Na 案作出裁决,比英国最高法院的 Montgomery 案早了九年,也比新加坡上诉庭的 Hii Chii Kok 案早了十年有余。
马来西亚:Foo Fio Na 案与双轨标准
医疗疏忽的传统衡量标准是 Bolam 测试:只要医生的做法获得一批负责任的医学意见支持,就不算疏忽。在 Foo Fio Na v Dr Soo Fook Mun & Anor [2007] 1 MLJ 593 一案,联邦法院依循澳洲案例 Rogers v Whitaker (1992) 175 CLR 479,裁定这项测试并不适用于告知风险的责任。对有理解能力的病人,医生必须说明建议疗法本身所带有的重大风险;医生是否做到,由法院判断,而不是单凭医学界自行认定。
到了 Zulhasnimar bt Hasan Basri & Anor v Dr Kuppu Velumani P & Ors [2017] 5 MLJ 438 一案,联邦法院厘清了两者的分工。诊断与治疗仍适用 Bolam 测试,但须受 Bolitho 案的限定,即支持医生的专业意见必须经得起逻辑分析;至于风险告知,则适用 Rogers v Whitaker 与 Foo Fio Na 的标准。
英国:糖尿病孕妇与未被提及的风险
英国最高法院七名法官于2015年3月11日一致裁决 Montgomery v Lanarkshire Health Board [2015] UKSC 11 一案。原告身材娇小,患有胰岛素依赖型糖尿病,在1999年分娩。当时自然分娩出现肩难产(胎儿肩膀在产道中卡住)的风险为百分之九至十。产科医生没有例行提及这项风险,理由是认为多数孕妇听了就会要求剖腹产。结果分娩时发生肩难产,婴儿严重残障。
苏格兰法院采用 Bolam 测试,驳回索偿。最高法院则判原告上诉得直:医生必须采取合理措施,确保病人知悉建议疗法的重大风险,以及任何合理的替代方案。所谓重大,是指处于病人境况的合理人士很可能重视该风险,或医生知道或理应知道这名病人会重视。至于为保护病人而不予披露的例外情况,适用范围有限。
在 McCulloch v Forth Valley Health Board [2023] UKSC 26 一案,该院进一步指出,哪些替代疗法合理到必须向病人提及,仍按专业惯例的标准来判断。
新加坡:先有三步测试,后有立法
根据学术评论对 Hii Chii Kok v Ooi Peng Jin London Lucien and another [2017] SGCA 38 一案的介绍,扫描显示病人可能患有胰脏肿瘤。他接受了惠普尔手术(Whipple procedure,一种涉及胰脏的大型手术),术后病理报告却显示有关结节属良性,他还出现严重并发症。他的各项索偿,包括指医生建议失当的索偿,在原审和上诉阶段均告败诉。
新加坡上诉庭在诊断与治疗方面保留 Bolam 与 Bolitho 标准,但在医疗建议方面采用经调整的 Montgomery 做法,分三步审视。第一,病人须指出医生没有提供哪些资讯,并证明这些资讯对一名合理的病人属于重大,或在医生知道或理应知道病人有特别顾虑时,对这名病人属于重大。第二,法院审视医生当时是否掌握这些资讯。第三,法院审视不予披露是否有正当理由,例如紧急情况、病人放弃知情,或治疗特权(披露会严重伤害病人)。
其后新加坡国会介入。根据 Dentons Rodyk 在2020年10月15日发表的评论,国会在2020年10月6日通过修正案,在当地的民事法令(Civil Law Act)加入第37条,以同侪专业意见作为衡量医疗建议的基准;起因是有意见担心,医生难以确定病人会把什么视为重大。该条文订有针对个别病人的限定条件,应完整阅读。马来西亚没有相应的成文法。
评析:这项比较说明了什么,没有说明什么
三地如今都采用 Zulhasnimar 案的双轨模式:诊断与治疗按专业标准衡量,医疗建议则由法院定标准。
为撰写本文所作的研究,并没有发现任何马来西亚判决引用或采纳 Montgomery 或 Hii Chii Kok 。两案充其量只有参考和说服作用。不过,在本地尚未完全厘清的问题上,它们仍有参考价值:治疗特权的范围;告知责任在多大程度上涵盖替代疗法(可把 McCulloch 案,与据报道上诉庭在 Dr Chandran a/l Gnanappah v Gan See Joe & Anor [2025] 5 MLJ 216 一案中对未披露保守疗法的重视,两相对照);以及病人无法断言自己当初会拒绝治疗时,因果关系如何认定。新加坡的立法举措也显示,以病人为中心的标准,可能引起防御性医疗方面的顾虑。
关于知情同意沟通的实务要点
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病人: 你有权获知建议疗法的重大风险;签了同意书,并不代表事情到此为止。不妨询问有哪些替代方案,包括不接受治疗。
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医生: 告知是否足够由法院判断,标准是一名合理的病人或眼前这名病人会想知道什么,而不是同行惯常怎么说。
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美容医疗从业者: 在 Adam bin Hamil v Dr Chiam Tee Kiang [2024] MLJU 3311 一案,高庭把 Foo Fio Na 的原则应用于美容医疗程序;医生没有披露自身资格认证的限制,损害了病人的知情选择。
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医院: 据报道,上诉庭在 Dr Chandran 案裁定,私人医院本身须为取得有效同意负起责任。
参考案例与资料
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Foo Fio Na v Dr Soo Fook Mun & Anor [2007] 1 MLJ 593(联邦法院); Zulhasnimar bt Hasan Basri & Anor v Dr Kuppu Velumani P & Ors [2017] 5 MLJ 438(联邦法院)
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Dr Chandran a/l Gnanappah v Gan See Joe & Anor and another appeal [2025] 5 MLJ 216(上诉庭); Adam bin Hamil v Dr Chiam Tee Kiang [2024] MLJU 3311(高庭)
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Montgomery v Lanarkshire Health Board [2015] UKSC 11; McCulloch v Forth Valley Health Board [2023] UKSC 26(2023年7月12日); Hii Chii Kok v Ooi Peng Jin London Lucien and another [2017] SGCA 38
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Rogers v Whitaker (1992) 175 CLR 479; Bolam v Friern Hospital Management Committee [1957] 2 All ER 118; Bolitho v City and Hackney Health Authority [1997] 4 All ER 771
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新加坡:民事法令(Civil Law Act)第37条
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英国最高法院案件网页及新闻摘要;马来西亚律师公会网站;Austin, (2019) 27(2) Medical Law Review 339;Dentons Rodyk,2020年10月15日;Clyde & Co,2023年7月
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